經(jīng)復(fù)核，我局認(rèn)為：
1.收到相關(guān)舉報線索后，我局于2017年1月23日開始對中航證券南昌廣場南路證券營業(yè)部等開展現(xiàn)場檢查隨后立案調(diào)查，并未超過二年的追訴時效。
2.劉小飛曾擔(dān)任中航證券南昌廣場南路證券營業(yè)部總經(jīng)理，前述12個證券賬戶均開立在該營業(yè)部，且絕大多數(shù)為劉小飛任職期間新開賬戶。劉小飛等人具有身份、市場信息及交易便利等諸多優(yōu)勢，在案證據(jù)已表明劉小飛指使或授意安排雷銀生、鮑國仙等下屬員工操作相關(guān)賬戶。
與客戶是否約定收益分配或虧損分擔(dān)不是私下接受客戶委托買賣證券類案件認(rèn)定的構(gòu)成要件。前述違法行為雖未引發(fā)相關(guān)投資者投訴舉報，但已屬證券監(jiān)管法律法規(guī)禁止性行為。劉小飛、雷銀生、鮑國仙作為多年證券從業(yè)人員，理應(yīng)知悉該行為的違法性。
3.劉小飛、雷銀生登錄葉某華的證券集中交易柜臺系統(tǒng)，指導(dǎo)中航證券上饒濱江西路證券營業(yè)部經(jīng)營，與實施前述12個證券賬戶跟倉交易并不矛盾。雷銀生與中航證券上饒濱江西路證券營業(yè)部員工及客戶的私下信息傳遞，與查看葉某華集中交易柜臺系統(tǒng)所掌握的交易持倉信息，兩者并不排斥對立。且當(dāng)事人未能提供私下溝通、跟隨交易的相應(yīng)證據(jù)。劉小飛、雷銀生倆人知悉跟倉交易事實，并為此提供了重要的交易決策權(quán)。
4.當(dāng)事人所引用的案例與本案的事實、情節(jié)均不相同，我局綜合考慮當(dāng)事人涉案事實、情節(jié)作出處罰，量罰幅度合理。
5.劉小飛另提出的：(1)擔(dān)任職務(wù)較多，工作繁忙及身體原因，無時間精力操作相關(guān)賬戶的申辯理由，不足以形成其私下接受客戶委托買賣證券及證券從業(yè)人員持有買賣股票的有效抗辯。在案證據(jù)已表明其指使或授意安排下屬員工實施有關(guān)行為。與鮑國仙雖曾兩地任職，但仍存大量通信聯(lián)系及共同意思聯(lián)絡(luò)。
(2)我局在計算“熊某”證券賬戶跟倉交易額時，以蔡某仙、羅某仙、蔣某祎、譚某、王某等5名客戶整體作為參照，已剔除買賣方向相反及先期買入的金額。當(dāng)事人對大量跟倉交易不能給出合理解釋。
(3)涉案期間“熊某”證券賬戶資金來源于劉小飛，屬夫妻共同財產(chǎn)。劉小飛未舉證炒股資金與己無關(guān)，知悉熊某用于買賣股票的事實，并積極創(chuàng)造條件供其交易。結(jié)合資金去向和資金控制總體情況，綜合認(rèn)定劉小飛對“熊某”賬戶資金享有支配權(quán)。綜上，我局對劉小飛的申辯意見不予采納。
6.雷銀生另提出的配合調(diào)查、少數(shù)民族身份及家庭情況困難，均不屬于《中華人民共和國行政處罰法》第二十七條所規(guī)定的應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕行政處罰的情形。綜上，我局對雷銀生的申辯意見不予采納。
7.鮑國仙另提出的：(1)鑒于中航證券手機端交易軟件交易留痕時需收取手機驗證碼等信息，故不存在多個開立在中航證券南昌廣場南路證券營業(yè)部的涉案賬戶使用身處上饒(德興)的鮑國仙本人手機號碼進行軟件注冊并頻繁交易的情形。且鮑國仙對相關(guān)10個賬戶名義持有人的有關(guān)言辭前后矛盾，其申辯理由不足以采信。對于名下辦公電腦的交易由他人操作的解釋前后矛盾，不予采信。
(2)“呂某水”證券賬戶在鮑國仙所任職的證券營業(yè)部開立，鮑國仙知悉賬戶及交易密碼，其名下辦公電腦及手機交易頻繁。對于其辦公電腦的交易，證人黎某亮、呂某水的證言與其他在案證據(jù)存在矛盾，不足以采信。且鮑國仙自認(rèn)名下終端操作成交了部分股票金額，對于該部分的股票成交金額及計算方法，我局已在閱卷環(huán)節(jié)向其出示。從賬戶總體控制看，鮑國仙無論是自已操作或是委托他人操作，“呂某水”證券賬戶涉案期間均處于鮑國仙有效控制之下。
涉案期間“呂某水”證券賬戶股票交易的資金來源及收益均指向鮑國仙，“呂某水”賬戶銀證轉(zhuǎn)賬操作終端大量顯示為鮑國仙名下手機及辦公電腦。由鮑國仙轉(zhuǎn)入的129.7萬元中有部分資金用于購買理財產(chǎn)品，但相應(yīng)資金及收益已形成資金池，用于股票交易。我局事先告知書已明確寫明涉案股票交易金額，理財資金已剔除，對銀行流水的描述僅系對證券賬戶資金來源、賬戶控制的事實陳述，對其余情節(jié)我局在量罰時均已充分考慮。
(3)家庭情況困難，不屬于《中華人民共和國行政處罰法》第二十七條所規(guī)定的應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕行政處罰的情形。綜上，我局對鮑國仙的申辯意見不予采納。
根據(jù)當(dāng)事人違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)與社會危害程度，依據(jù)2005年《證券法》第二百一十五條、第一百九十九條的規(guī)定，我局決定：
一、針對證券從業(yè)人員劉小飛、雷銀生、鮑國仙私下接受客戶委托買賣證券的行為，對劉小飛責(zé)令改正，給予警告，并處以30萬元罰款;對雷銀生責(zé)令改正，給予警告，并處以30萬元罰款;對鮑國仙責(zé)令改正，給予警告，并處以15萬元罰款。
二、針對證券從業(yè)人員劉小飛借他人名義持有、買賣股票的行為，處以290萬元罰款。
三、針對證券從業(yè)人員鮑國仙借他人名義持有、買賣股票的行為，沒收違法所得537,373.05元，并處以1,612,119.15元罰款。
當(dāng)事人應(yīng)自收到本處罰決定書之日起15日內(nèi)，將罰款匯交中國證券監(jiān)督管理委員會，開戶銀行：中信銀行北京分行營業(yè)部，賬號：7111010189800000162，由該行直接上繳國庫，并將注有當(dāng)事人名稱的付款憑證復(fù)印件送中國證券監(jiān)督管理委員會稽查局和江西證監(jiān)局備案。當(dāng)事人如對本處罰決定不服，可在收到本處罰決定書之日起60日內(nèi)向中國證券監(jiān)督管理委員會申請行政復(fù)議，也可在收到本處罰決定書之日起6個月內(nèi)直接向有管轄權(quán)的人民法院提起行政訴訟。復(fù)議和訴訟期間，上述決定不停止執(zhí)行。
江西證監(jiān)局
2020年11月2日
